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 发布日期:2015/9/27 19:58:43 发布者:[王文渊]]  来源:[不详]  浏览:[]  评论:[ 字体:   
                 
    企业的并购是产权自由交易、资本自由流动的重要表现形式,是商品经济的必然产物。在西方发达国家,企业并购重组屡见不鲜,一些大型跨国集团和大企业的发展历程就是一部企业的并购史。在中国,由于市场经济体制尚处于建立初期,与之相应的企业并购方兴未艾。但加入世贸组织后,随着中国经济进一步对外开放以及信息、生物工程等新兴技术和产业的发展,未来10年内中国将出现大规模的企业并购浪潮,而且随着企业的产权关系不清晰问题、企业间三角债问题及职工安置等问题得到有效解决,中国企业将会进入国际并购市场,外资参与国内并购也将迈出更大的步伐。

               
    企业并购是企业发展的一种重要方式,其目的主要是改善企业资源配置质量、提高资源利用效率,从而实现股东利润的最大化。与内部发展相比,企业并购不但具有投资见效快的特征,而且还可以有效规避建设期可能存在的各种投资风险,同时,通过并购其他企业可以直接利用目标公司现有的各种资源,较为容易地进入新的领域,开展新的业务,开拓新的市场,因此,通过并购方式进入新的环境常常是企业决策的首选。然而,任何并购交易中都可能存在着风险,只有对并购交易中的风险有充分的认识,并做好相应的对策,才能有效防范并购风险,保证并购交易的成功及实现并购的目的。

    一、企业并购风险概述
              
    企业并购是兼并与收购的统称,泛指为获取其他企业的控制权而进行的产权交易活动。虽然兼并与收购被统称为企业并购,但二者不完全等同。兼并是指一家企业以现金、证券或其他形式(如承担债务、利润返还等)购买取得其他企业的产权,使其他企业丧失法人资格或改变法人实体,并取得这些企业的控制权的经济行为。兼并等同于我国《公司法》中的吸收合并。收购是指一家企业以现金、债券或股票购买取得其他企业的部分或全部资产或股权,以取得这些企业的控制权的经济行为。由于二者都达到使两个企业合二为一的效果,而且二者在操作上有许多一致的地方,所以,实践上人们通常将之统称为并购。
   企业并购风险是指企业在并购活动中不能达到预先设定的目标的可能性以及因此对企业的正当经营、管理所带来的影响程度。一般包括:(1)并购失败,即在企业经过一系列运作之后,并购半途而废,使得企业前期运作成本付诸东流;(2)并购后企业的赢利无法弥补企业为并购支付的各种费用;(3)并购后企业的管理无法适应并购后企业营运的需要,从而导致企业管理失效或失控,增加企业的管理成本。

               
    企业并购是一种商业行为,当事人以获取商业利润为目的,因而市场交易的风险是客观存在的。其原因主要有以下几个方面:(1)并购交易对象的特殊性。并购交易的对象是一种特殊的商品,目标公司是一种集技术、人才、设备及市场为一体的“活产品”,较人们所熟知的单个产品及专利技术等无形资产的交易要复杂得多,因而交易过程中伴随着巨大的、不易预测的风险;(2)行政机关的干预。在我国目前并购市场发展的初级阶段,多数企业的并购行为仍带有浓厚的行政划拨色彩,尤其是以单一所有制为主体的国有企业作为目标公司时,地方政府既是资产所有者的代表,又肩负着稳定社会、保障就业、宏观指导等行政职能,就很难充分考虑到并购交易中存在的所有风险;(3)道德风险。在并购过程中,难免有一些心怀叵测的人,希望采取各种不正当的手段达到迅速聚敛财富的目的,这些人往往采取欺诈的手法,瞒天过海,如果没有足够的风险意识和相当丰富的法律知识及管理经验,很难抵御这种欺诈风险。

    二、企业并购中的主要风险
               
    并购是一个复杂的系统工程,它不仅仅是资本交易,还涉及到并购的法律与政策环境、社会背景、公司的文化等诸多因素,因此,并购风险也涉及到各方面。在风险预测方面,西方国家总结了大量的经验和教训,结合我国国情及近几年来的并购实践,我国企业并购中的风险主要有以下几类:

    1、 报表风险
               
    在并购过程中,并购双方首先要确定目标企业的并购价格,其主要依据便是目标企业的年度报告、财务报表等方面。但目标企业有可能为了获取更多利益,故意隐瞒损失信息,夸大收益信息,对很多影响价格的信息不作充分、准确的披露,这会直接影响到并购价格的合理性,从而使并购后的企业面临着潜在的风险。

    2、评估风险
               
    对于并购,由于涉及到目标企业资产或负债的全部或部分转移,需要对目标企业的资产、负债进行评估,对标的物进行评估。但是评估实践中存在评估结果的准确性问题,以及外部因素的干扰问题。

    3、合同风险
               
    目标公司对于与其有关的合同有可能管理不严,或由于卖方的主观原因而使买方无法全面了解目标公司与他人订立合同的具体情况,这些合同将直接影响到买方在并购中的风险。

    4、资产风险
               
            企业并购的标的是资产,而资产所有权归属也就成为交易的核心。在并购过程中,如果过分依赖报表的帐面信息,而对资产的数量、资产在法律上是否存在,以及资产在生产经营过程中是否有效却不作进一步分析,则可能会使得并购后企业存在大量不良资产,从而影响企业的有效运作。

    5、负债风险
               
            对于并购来说,并购行为完成后,并购后的企业要承担目标企业的原有债务,由于有负债和未来负债,主观操作空间较大,加上有些未来之债并没有反映在公司帐目上,因此,这些债务问题对于并购来说是一个必须认真对待的风险。

    6、财务风险
               
            企业并购往往都是通过杠杆收购方式进行,这种并购方式必然使得收购者负债率较高,一旦市场变动导致企业并购实际效果达不到预期效果,将使企业自身陷入财务危机。

    7、诉讼风险
              
            很多请况下,诉讼的结果事先难以预测,如卖方没有全面披露正在进行或潜在的诉讼以及诉讼对象的个体情况,那么诉讼的结果很可能就会改变诸如应收帐款等目标公司的资产数额。

    8、客户风险
               
            兼并的目的之一,就是为了利用目标公司原有客户、节省新建企业开发市场的投资,因此,目标公司原客户的范围及其继续保留的可能性,将会影响到目标公司的预期盈利。

    9、雇员风险
               
目标公司的富余职工负担是否过重、在岗职工的熟练程度、接受新技术的能力以及并购后关系雇员是否会离开等都是影响预期生产技术的重要因素。

    10、保密风险
               
            尽可能多地了解对方及目标公司的信息是减少风险的一个主要手段,但因此又产生了一个新的风险,那就是一方提供的信息被对方滥用可能会使该方在交易中陷入被动,或者交易失败后买方掌握了几乎所有目标公司的信息,诸如配方流程、营销网络等技术和商业秘密,就会对目标公司以及卖方产生致命的威胁。

    11、经营风险
               
            公司并购之目的在于并购方希望并购完成后能产生协同效应,但由于未来经营环境的多变性,如整个行业的变化、市场的变化、企业管理条件的改变、国际经济形势变化、突发事件等等,这些都有可能使得企业并购后的经营无法实现既定的目标,从而产生经营风险。
              
    12、整合风险
              
            不同企业之间,存在不同的企业文化差异。如并购完成后,并购企业不能对被并购企业的企业文化加以整合,使被并购企业融入到并购企业的文化之中,那么,并购企业的决策就不可能在被并购企业中得以有效贯彻,也就无法实现企业并购的协同效应和规模经营效益。

    13、法律风险
               
            目前来看,并购法律风险主要集中在目标公司存续的合法性、并购程序的合法性等方面,这些问题直接影响着并购过程中的有效性或者说是并购交易的成败。

    14、政府行为风险
               
            并购不完全是一种市场行为,特别是当并购涉及到国有企业的时候,政府干预是必然的,因此,政府在并购中所扮演的角色有时会直接关系到并购的成败。

    15、信誉风险
               
            企业的商誉也是企业无形资产的一部分,目标公司在市场中及对有关金融机构的信誉程度、有无存在信誉危机的风险,是反映目标公司获利能力的重要因素。兼并一个信誉不佳的公司,往往会使并购方多出不少负担。

     16、其他风险
               
     由于企业每起并购所涉及的环境与问题各不相同,因此,不同的并购可能会遇到各种特殊的风险。除上述几种常见的风险外,企业并购中还须予以注意的风险有社会风险、第三方攻击的风险、不可抗力风险等。

    三、企业并购风险的防范
    1、并购前的适当谨慎与披露
               
    为了确保并购的可靠性,减少并购可能产生的风险与损失,并购方在决定并购目标公司前,往往要对目标公司的外部环境和内部情况进行一些审慎的调查与评估,发现和了解已知情况以外的其他情况,特别是一些可能限制并购进行的政府行为、政策法律规定和一些潜在的风险,从而帮助决定是否进行并购和如何进行并购。这就是适当谨慎。披露是目标公司在对并购持合作态度,应并购方要求或依规定要求的情况下,将自身情况,有关材料、资料、文件告知给并购方的行为。

               
    无论是适当谨慎地调查,还是目标公司披露,收购方都需要对下列与收购决定和收购条件攸关并有重要影响的一些法律问题加以注意:(1)关于并购的合法性、正式授权与效力问题;(2)关于可能不需要并购方同意就加诸于并购方的潜在责任;(3)关于拟被并购公司的资产、责任、运作等问题;(4)与决定并购策划有关的问题,特别是税收问题等。

    2、并购交易中的风险避让
               
    西方并购实践中总结出来了一种风险避让的方法,即并购协议中的“四剑客”。这是指并购协议中风险避让的四类重要条款,这四类重要条款是买卖双方异常激烈地讨价还价的关键所在,也是充分保护买卖双方交易安全的必要条件。它们分别是:(1)陈述与保证。在合同中,双方都要就有关事项作出陈述与保证。其目的有二:一是公开披露相关资料和信息;二是承担责任;(2)卖方在交割日前的承诺。在合同签订后到交割前一段时间内,卖方应作出承诺,准予买方进入与调查、维持目标公司的正常经营,同时在此期间不得修改章程、分红、发行股票及与第三方进行并购谈判等;(3)交割的先决条件。在并购协议中有这样一些条款,规定实际情况达到了预定的标准或者一方实质上履行了合同约定的义务,双方就必须在约定的时间进行交割;否则,交易双方才有权退出交易,即我们常说的合同解除;(4)赔偿责任。对于交易对手的履行瑕疵,并非无可奈何。合同还可以专设条款对受到对方轻微违约而造成的损失通过减扣或提高并购价格等途径来进行弥补或赔偿。
    并购协议中的“四剑客”,对于我国这样一个产权交易市场无论从技术上还是从法律监管上来说都尚处于发育阶段的国家,在并购风险避让方面有许多可借鉴之处。此外,从我国现有的法律制度来看,有效地避让并购交易中的风险,还可以采取以下方法:(1)保证。为了确保债务的履行,以降低债务不履行而可能给债权人造成的损失风险,有适用保证的必要;(2)物权担保。为了保证债务的履行,债权人可以要求债务人或者债务人以外的第三人提供特定的财产或者依照法律占有债务人的财产以担保债务的履行;(3)定金担保。定金是指合同一方当事人为了担保合同的履行,预先向合同的另一方当事人支付的一笔金钱;(4)债权保全。债权保全是为了保障债权的实现而在权衡债权人和债务人以及第三人利益的情况下运用的法律制度,保全措施包括债权人代位权和债权人撤销权两种形式;(5)财产保全。财产保全属于民事强制措施,是法院为了避免因为当事人一方的行为或者其他原因使判决不能执行或者难以执行时,对当事人的财产预先采取的某种限制性处分的强制措施。

    3、重视中介机构的作用
               
    并购是一项复杂而专业性又很强的工作,需要各方面专家和机构发挥作用,如执业律师、注册会计师、评估师以及熟悉国家产业政策并具备资本运营实际操作经验的投资银行机构等。这些人士提供的专业调查和咨询意见是防范风险的重要保障,特别是律师的工作,专门从事并购法律事务的律师,不仅能在一定程度上保证交易的顺利进行,而且对并购双方减少交易风险也会起到不可忽视的作用,包括律师的尽职调查、律师对交易中合法性的审查、起草相对完备的法律文书、提供法律意见、参与谈判等。

 

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